books constitutional provisions

لا يحمي دستور كينيا، الذي دخل حيز التنفيذ في 27 أغسطس 2010، صراحة حقوق الأشخاص من مجتمع المثليين، لأنه وفقًا للخبراء الذين صاغوا الدستور، فإن غالبية الكينيين كانوا سيرفضون الدستور في الاستفتاء لاعتماده.

ومع ذلك، يجادل كثيرون بأن قوانين كينيا التي تميز ضد المثليين جنسياً غير دستورية ولاغية بسبب حماية الدستور الواسعة للحقوق المدنية والإنسانية. بيتر أنامينيي، المدير الوطني ل"فيبا راديو" كينيا، وتوقع في يونيو 2011 أنه في غضون 18 شهرا سيكون هناك تحديا للدستورية قانون العقوبات كينيا.

المادة 2

تنص المادة 2 من دستور كينيا، في الفقرة (5)، على أن "القواعد العامة للقانون الدولي تشكل جزءًا من قانون كينيا"، وفي الفقرة (6)، "[أ] معاهدة أو اتفاقية صادقت عليها تشكل كينيا جزءًا من قانون كينيا بموجب هذا الدستور". في الفقرة (4)، ينص الدستور على أن "القانون الجديد، بما في ذلك القانون العرفي، الذي يتعارض مع [الدستور] باطل إلى حد التناقض، وأي عمل أو إهمال يتعارض مع الدستور [ غير صالح." يسرد قسم لاحق من مقالة ويكيبيديا هذه التزامات كينيا بموجب القانون الدولي والمعاهدات المتعلقة بحقوق المثليين. وبقدر ما ينتهك أي قانون كيني التزامات كينيا الطوعية أو غير الطوعية بموجب القانون الدولي، يمكن القول إن القانون باطل بموجب المادة 2.

المادة 10

تنص المادة 10 (2) (ب) من دستور كينيا على أن "القيم والمبادئ الوطنية للحكم تشمل ... كرامة الإنسان، والإنصاف، والعدالة الاجتماعية، والشمول، والمساواة، وحقوق الإنسان، وعدم التمييز وحماية التهميش ...." فيما يتعلق بهذا الحكم، "هناك حقًا، هناك أساس ثابت [من أجل] أن يحاجج ضد انتهاك كرامة [الأشخاص المثليين... على أساس الجندر أو التوجه الجنسي. هي أرض صلبة للتنافس على الإدماج وعدم التمييز والمساواة أيضًا".

المادة 19

تنص المادة 19 من دستور كينيا على ما يلي:

(1) شرعة الحقوق [المواد 19-59] جزء لا يتجزأ من الدولة الديمقراطية في كينيا وهي إطار للسياسات الاجتماعية والاقتصادية والثقافية.

(2) الغرض من الاعتراف بحقوق الإنسان والحريات الأساسية وحمايتها هو الحفاظ على كرامة الأفراد والمجتمعات وتعزيز العدالة الاجتماعية وتحقيق إمكانات جميع البشر.

المادة 20

تشترط المادة 20 (3) (ب) من دستور كينيا على المحاكم، عند تطبيق حكم من قانون الحقوق، أن "تعتمد التفسير القانوني الذي يحبذ في الغالب إنفاذ الحق أو الحرية الأساسية". فيما يتعلق بهذا المقال، يقول ماكاو موتوا، رئيس لجنة كينيا لحقوق الإنسان وعميد كلية الحقوق بكلية بوفالو في جامعة ولاية نيويورك، إنه "في حالة التنافس على حق ما، يجب على المحاكم أن تأخذ التفسير الأكثر ليبرالية" من القانون لتجنب إنكار الحق".

المادة 24

تنص المادة 24 (1) من دستور كينيا على أنه "لا يجوز تقييد الحق أو الحرية الأساسية في شرعة الحقوق إلا بموجب القانون، ثم فقط إلى الحد الذي يكون فيه التقييد معقولًا وله ما يبرره في إطار منفتح وديمقراطي المجتمع القائم على الكرامة الإنسانية والمساواة والحرية، مع مراعاة جميع العوامل ذات الصلة .... "

المادة 27

تنص المادة 27 من دستور كينيا على ما يلي:

1. كل شخص متساو أمام القانون وله الحق في الحماية المتساوية والمزايا المتساوية للقانون.
2. تشمل المساواة التمتع الكامل والمتساوي بجميع الحقوق والحريات الأساسية.
3. للنساء والرجال الحق في المساواة في المعاملة، بما في ذلك الحق في تكافؤ الفرص في المجالات السياسية والاقتصادية والثقافية والاجتماعية.
4. لا يجوز للدولة التمييز بشكل مباشر أو غير مباشر ضد أي شخص على أي أساس، بما في ذلك العرق أو الجنس أو الحمل أو الحالة الزوجية أو الحالة الصحية أو الأصل الإثني أو الاجتماعي أو اللون أو العمر أو الإعاقة أو الدين أو الضمير أو المعتقد أو الثقافة أو اللباس أو اللغة أو الولادة.
5. لا يجوز لأي شخص التمييز بشكل مباشر أو غير مباشر ضد أي شخص آخر لأي من الأسباب المحددة أو المنصوص عليها في الفقرة (4).

فيما يتعلق بهذه المادة، قال صندوق تكافؤ الحقوق ولجنة كينيا لحقوق الإنسان غير الحكومية في عام 2012،

في حين أن الدستور لا ينص صراحة على عدم التمييز على أساس الميل الجنسي والهوية الجنسية، إلا أن هناك مجالًا لتصحيح هذا من خلال المحاكم أو التشريعات اللاحقة. تنص المادة 27 (4) من دستور كينيا 2010 على أن "الدولة لن تميز بشكل مباشر أو غير مباشر على أي أساس، بما في ذلك [الخصائص المدرجة في القائمة]"، في حين تنص المادة 27 (5) على أنه لا يجوز للأشخاص التمييز ضد أي من الأسباب "محدد أو مذكور في الفقرة (4)". على هذا النحو المحدد، يجب أن يُقرأ حظر التمييز من قِبل كل من الدولة والجهات الفاعلة من غير الدول على أنه يشمل التوجه الجنسي والهوية الجندرية.

في عرض مايو 2012 المقدم إلى لجنة حقوق الإنسان التابعة للأمم المتحدة، وافقت حكومة كينيا على هذا التفسير للمادة 27 (4).

يقول ماكاو موتوا إن قانون العقوبات الكيني غير دستوري بموجب هذه المادة. قال،

تنص المادة 27، وهي الحماية المتساوية للدستور، على أن "كل شخص" "متساو أمام القانون" وله "الحق في الحماية المتساوية" أمام القانون. هذه حماية لا لبس فيها، صريحة، ومضمنة ضد التمييز. لا تستبعد المادة المثليين جنسياً من نطاق الحماية الدستورية. علاوة على ذلك، تحظر المادة 27 (4) التمييز على أساس "الجنس". من المفهوم أن حظر التمييز على أساس الجنس يشمل التوجه الجنسي. يزيل الدستور كل مجال للمناورة عن طريق حظر كل من التمييز المباشر وغير المباشر.

المادة 28

تنص المادة 28 من دستور كينيا على أن "كل شخص لديه كرامة متأصلة وحق في احترام هذه الكرامة وحمايتها". تقدم هذه المقالة "دفعة جديدة لحقوق مجتمع المثليين".

المادة 31

تنص المادة 31 من دستور كينيا على أن "لكل شخص الحق في الخصوصية ...."